江歌案評論：面對冷漠，法律真的無能為力嗎？

　　“江歌遇害案”，成了“江歌劉鑫案”——這兩天的輿論，因為慘死、冷漠、仇恨而沸騰。

　　2016年，劉鑫在與前男友陳世峰分手后，搬來與一起在日本留學的江歌同住。江歌性情善良，多次為劉鑫出頭，以擺脫陳的糾纏。某日，陳世峰尾隨至公寓，江歌為保護劉鑫，單獨與陳在門外交涉，不幸被陳殘忍殺害。江歌是單親家庭，母女相依為命。江歌母親想見劉鑫，但在事件發生之后的300天內，劉鑫遲遲沒有面對媒體和江歌母親。在雙方隔空對話過程中，劉鑫母親一句“是你女兒命短”，徹底激怒了網友，從此人神共憤。

　　口誅筆伐中，有觀點認為，劉鑫無須承擔法律責任，但須承擔道義責任。也有人表示，“在人性與法律之間，我選擇了人性”。更有網友直接發問：“有的行為，違反法律但不違反道德；有的行為，違反了道德但不違反法律；我不知道，這兩種行為，到底哪一個更加惡劣？”

　　劉鑫此舉，違背了道德，當無疑義，這也是其備受輿論譴責的原因。

　　問題在于，法律之于劉鑫，真的無能為力嗎？

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　　法律與道德之間的關系，向來是一個備受矚目的問題，德國著名法學家耶林形象地把它比喻為法哲學的“好望角”?？傮w而言，道德確立的是更高的倡導性標準，并不具有強制力；而法律確立的則是行為的底線要求。有些行為悖德但不違法，例如，在公交車上沒有給老人讓座，身家過億卻在災難面前一毛不拔，等等……

　　是的，蕓蕓眾生中，每個人都有權選擇做一個不那么高尚的普通人。

　　甚至，最極端的見死不救，也未必是違法行為，它取決于當事人是否負有救助義務。這種救助義務源于三種情形：其一，基于法定職責，通常是特定職業所產生，例如，警察對于民眾的保護義務，幼兒園教師對于兒童的看護義務等。其二，基于法定關系，如夫妻之間、父子之間負有救助義務。其三，基于先行為，比如成年人帶著鄰居家的小孩去游泳，成年人即對小孩承擔救助責任。除此之外，一般而言，見死不救并不構成違法。

　　江歌案尚未審理，并不清楚的是，在生死瞬間，劉鑫是否關上房門，見死不救，任由江歌被連捅十余刀致死。如果是這樣，可以認定劉鑫因不履行先行為（前男友沖其而來，閨蜜勸阻在前置身險境）產生的救助義務，而負有一定責任。但就目前情況而言，日本警方并沒有逮捕劉鑫。也就是說，警方并沒有認定，劉鑫在應當救助且能夠救助的時候未施以援手。這似乎表明，劉鑫對江歌之死并不負有刑事責任。

　　但這只是“刑事責任”。

　　還有一種法律責任，叫“民事責任”。

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　　據媒體報道，事發后，對于江歌母親的見面要求，劉鑫一直逃避，冷漠，甚至出言不遜。就常理常情而言，江歌母親想與劉鑫見面，希望了解女兒死亡之前的每一個細節，哪怕是痛苦的哭喊聲中可能留下的只言片語，也可以稍稍彌補母親對女兒的那一份掛念與不舍……但劉鑫卻一直拒見，長達300個日日夜夜。這只是道義問題嗎？

　　事實上，法律并非無能為力。接下來的分析，以適用中國的法律為基本語境。

　　我國《民法總則》第八條規定，民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗。這里所謂公序良俗，即公共秩序與善良風俗。

　　“公序”指的是人類社會存在和發展所依附的一般秩序，它是憲法秩序在民法上的體現，反映著社會基本價值取向；而“良俗”也被稱作是善良風俗，包括社會公德、商業道德和社會良好風尚。

　　公序良俗承擔著矯正法律或者填補法律不足的功能。例如，男子將財產遺贈給“二奶”，雖然贈予雙方的意思表示均為真實，但該行為以非法同居為基礎，破壞了家庭，顯然有悖公序良俗，法院會判決該遺贈無效。

　　當然，并非所有的道德，都會成為法律所稱的公序良俗。公序良俗被稱為法律底線性的道德，在認定時必須從嚴把握，只有那些最低的道德標準和要求，才有可能成為公序良俗。中華民族數千年的發展歷程，孕育了大量的傳統美德，例如，天下興亡、匹夫有責的擔當意識，舍生取義、精忠報國的愛國情懷，崇德向善、見賢思齊的優良品格，孝悌忠信、禮義廉恥的榮辱觀念……凡此種種，必須遵循一定的技術路線，才可能成為公序良俗所涵攝的內容。

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　　那么，劉鑫的行為，有沒有可能被認定為違背善良風俗而構成不法行為，導致其必須承擔法律責任？

　　如果江歌是為保護劉鑫而死，劉鑫本當面對媒體，坦陳事實，并向江歌之母道歉，在接下來的數月里，陪伴江母，平撫她的心靈傷痛，幫助她度過人生最痛苦的時光……這雖然并非法律明文規定，但在我國，它屬于得到群眾普遍認同、能夠體現公平正義價值的公序良俗，應無疑義。

　　根據《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第1條規定，違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。在此情況下，江歌母親可以起訴劉鑫，后者將背上悖俗致損的侵權責任。

　　此外，我國《民法總則》第一百八十三條還規定，因保護他人民事權益使自己受到損害的，由侵權人承擔民事責任，受益人可以給予適當補償。沒有侵權人、侵權人逃逸或者無力承擔民事責任，受害人請求補償的，受益人應當給予適當補償。

　　因此，如果法庭審理查明，江歌的確是為了保護劉鑫而死，江歌媽媽可以主張兩項民事賠償請求權：其一，對兇手的民事求償權利。如果陳世峰無力承擔賠付責任，劉鑫要給予適當補償；其二，向劉鑫主張精神損害賠償，其理由是我國《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第一條的規定。如此方可抑惡揚善，引導人性回歸溫暖與善良。

　　當然，如果江歌不是為保護劉鑫而死，而劉鑫擔心與江歌母親見面后，江母會誤解誤傳相關信息，誤導民眾認識，對正確裁判構成影響，故一直拒絕相見。果如此，則劉鑫拒絕見面，因存在合理事由，不會被認定為違背善良風俗。例如，有媒體稱，日本警方要求劉鑫不要會見任何人，以免干擾裁判，說的正是這一情事。

　　但即便在這種情況下，基于“再出這種新聞，我就停止協助警察”“是你閨女命短，跟我們有什么關系”這樣的攻擊性話語，已經足以讓劉鑫和她的家人受到道德上的譴責。

　　從這個角度說，輿論的口誅筆伐，也是其當受的一種代價。網絡暴力固有其惡，但這件事中的更多人，不過是在用一種樸素的方式表達最基本的良善之心。法律正義尚未實現之時，網友溫暖的話語，會賦予江歌媽媽頑強生存下去的力量。在這個世界上，總需要一種力量，讓無力者有力，讓悲觀者前行……（作者為上海市政府法制辦副主任、法學教授。本文僅代表作者個人觀點。）